Gesellschafter­darlehen: So sichern Sie die Finan­zierung Ihres Unter­nehmens

1. Was ist ein Gesellschafter­darlehen?

Ein Gesellschafterdarlehen ist eine besondere Form des Kredits, bei der ein Teilhaber einer Firma seinem eigenen Unternehmen neues Kapital zur Verfügung stellt. Dadurch erhält das Unternehmen zugleich Eigenkapital sowie Fremdkapital.

Der Gesellschafter hat Anspruch auf Zinszahlungen und kann eine Gewinnbeteiligung für das Darlehen verlangen.

Besonders für junge Unternehmen wie z. B. Unternehmergesellschaften (UG), die aufgrund fehlender Kreditwürdigkeit keinen Bankkredit erhalten, ist das Gesellschafterdarlehen eine gute Finanzierungsmöglichkeit. Auch für Unternehmen in der Krise ist es hilfreich. Mit dem Geld eines Teilhabers besteht die Chance, eine Insolvenz abzuwenden.

Neben dem klassischen Gelddarlehen kann ein Gesellschafterdarlehen z. B. auch ein Sachdarlehen, die Stundung von Forderungen sowie ein stehengelassener Gewinn oder Vergütungsanspruch sein.

Wie wirkt sich das Darlehen auf die Bilanz aus?

Das Gesellschafterdarlehen ist für den Gesellschafter eine Forderung gegenüber der GmbH – für die GmbH eine Verbindlichkeit gegenüber dem Gesellschafter. Zinszahlungen an den Gesellschafter stellen für die GmbH Betriebsausgaben dar.

In der Handelsbilanz und Steuerbilanz ist das Darlehen immer als Verbindlichkeit passiviert. Nach § 42 GmbHG muss es mit dem Hinweis versehen sein, dass der Darlehensgeber zugleich Gesellschafter ist.

2. Wie vereinbare ich ein Gesell­schafterdarlehen mit meiner GmbH?

Damit die Gewährung eines Gesellschafterdarlehens gültig ist, müssen Teilhaber und Unternehmen das Vorhaben vertraglich absichern.

Insichgeschäft verhindern

Ist der darlehensgebende Gesellschafter zugleich Geschäftsführer der GmbH, würde er durch das Darlehen quasi ein Geschäft mit sich selbst eingehen – solche sogenannten „Insichgeschäfte“ sind laut § 181 BGB verboten.

Um dennoch der GmbH ein Gesellschafterdarlehen gewähren zu können, muss der Geschäftsführer vom Verbot des Insichgeschäfts befreit sein. Die Befreiung kann entweder in der Satzung vereinbart sein oder per Gesellschafterbeschluss in der Gesellschafterversammlung beschlossen werden.

Darlehensvertrag aufsetzen

Das Gesellschafterdarlehen gewähren Sie Ihrer GmbH über einen gewöhnlichen Darlehensvertrag – entweder mündlich oder schriftlich. Für eine bessere Beweisbarkeit ist die Schriftform sinnvoll.

Inhalt des Vertrags:

• Darlehenssumme
• Laufzeit
• Art der Rückzahlung (Tilgung)
• Zinsen oder andere Entgeltformen an den Gesellschafter (z. B. eine Gewinnbeteiligung)
• Kündigungsmöglichkeiten
• Sicherheiten für den Darlehensgeber (z. B. Grundschuld an einem Betriebsgrundstück oder an einer Maschine)
• Regelungen zur Durchführung der Vereinbarung

Grundsätzlich ist Ihnen und der GmbH die Ausgestaltung der einzelnen Punkte überlassen. Die Konditionen müssen aber denen in „fremdüblichen“ Darlehensverträgen entsprechen. Das bedeutet, Sie dürfen keine besonders vorteilhaften Bedingungen festlegen.

Für einen gültigen Darlehensvertrag müssen beide Vertragsparteien die Vereinbarungen einhalten und z. B. die Zinsen für das Darlehen regelmäßig zum vereinbarten Fälligkeitstermin zahlen.

Kann ich ein Muster verwenden?

Muster für Gesellschafterdarlehen – z. B. aus dem Internet – beinhalten zwar viele notwendige Vertragsbestandteile, sind aber nicht auf das individuelle Darlehen abgestimmt.

Wer die Bedingungen und Formalia für den Darlehensvertrag nicht erfüllt, geht u. a. das Risiko einer verdeckten Gewinnausschüttung ein. Mehr dazu in Kapitel 3.

Um finanzielle Nachteile zu vermeiden, kann die Unterstützung eines Anwalts für Handels- und Gesellschaftsrecht sinnvoll sein. Der Anwalt kennt die aktuelle Rechtslage und kann Ihnen nach Ihren Vorstellungen ein rechtssicheres Dokument erstellen, mit dem beide Seiten bestmöglich abgesichert sind. Schildern Sie dafür bitte hier Ihr Anliegen.

3. Welche Risiken gibt es?

Ein Gesellschafterdarlehen sichert die Finanzierung des Unternehmens. Für den geldgebenden Gesellschafter birgt der Kredit aber auch Risiken.

Fehlerhafte Vertragsgestaltung

Ein Darlehensvertrag muss den allgemein üblichen Vorgaben gerecht werden.

Weichen die Vereinbarungen zu sehr von dem ab, was üblich ist – z. B. bei höheren Zinsen als gewöhnlich – oder werden die Vereinbarungen nicht eingehalten (Aussetzung der Tilgungsraten oder Zinszahlungen), wertet das Finanzamt das als verdeckte Gewinnausschüttung.

Dies kann zu steuerlichen Nachteilen führen: Das Finanzamt erkennt die Zinszahlungen nicht als Betriebsausgaben an, sondern rechnet sie dem Gewinn zu. Auf diesen muss die GmbH Körperschaftsteuer, Solidaritätszuschlag und Gewerbesteuer zahlen.

Haftungsrisiko

Wer dem eigenen Unternehmen ein Gesellschafterdarlehen zur Verfügung stellt, geht ein finanzielles Risiko ein. Häufig soll der Kredit dem Unternehmen aus der Krise helfen.

Sollte das nicht gelingen, haftet der Gesellschafter bei der Firmeninsolvenz mit seinem eigenen Vermögen. Das Gesellschafterdarlehen ist Eigenkapital des Unternehmens und wird Teil der Insolvenzmasse.

Insolvenz trotz Darlehen

Kann auch das Gesellschafterdarlehen die Insolvenz der GmbH nicht verhindern, bedeutet das für den Gesellschafter folgende Risiken:

• Anfechtung der Rückzahlungen: Laut § 135 InsO (Insolvenzordnung) kann der Insolvenzverwalter alle Rückzahlungen anfechten, die die GmbH innerhalb 1 Jahres vor dem Antrag auf Insolvenz an den Gesellschafter gezahlt hat – selbst wenn das den Vertragsvereinbarungen entsprach und die GmbH zu dem Zeitpunkt noch nicht in der Unternehmenskrise war.
• Anfechtung der Besicherung: Der Insolvenzverwalter kann alle Besicherungen anfechten, die die GmbH dem Gesellschafter innerhalb der letzten 10 Jahre vor dem Antrag auf Insolvenz zugesichert hat.
• Nachrangige Befriedigung: Nach § 39 InsO sind Gesellschafterdarlehen grundsätzlich nachrangig – d. h. erst wenn alle anderen, “normalen” Gläubiger befriedigt wurden, erhalten Gesellschafter ihr Darlehen zurück. Hat die GmbH keine finanziellen Mittel mehr, gehen Gesellschafter im schlimmsten Fall leer aus.

Ein Gesellschafterdarlehen ist nur in 2 Ausnahmefällen nicht nachrangig:

• Der darlehensgebende Gesellschafter erwirbt bei drohender oder eingetretener Zahlungsunfähigkeit Anteile an der GmbH, um eine Unternehmenssanierung zu bewirken (Sanierungsprivileg).
• Der Darlehensgeber ist mit nur maximal 10 % am Haftkapital der GmbH beteiligt (Kleinbeteiligtenprivileg).

Das Kleinbeteiligtenprivileg entfällt jedoch, wenn der Darlehensgeber gleichzeitig Geschäftsführer ist oder über Stimmbindungsverträge mit anderen Gesellschaftern verfügt.

Was passiert mit dem Gesellschafterdarlehen bei Verkauf?

Bei einem Verkauf der GmbH übernimmt der Käufer neben den Geschäftsanteilen auch die Darlehensforderung. Der Altgesellschafter verkauft sowohl seine Gesellschaftsanteile als auch seine Darlehensforderung.

Meldet das Unternehmen nach der Übertragung aber Insolvenz an, kann der Insolvenzverwalter alle Raten zur Rückzahlung des Darlehens im letzten Jahr anfechten und neben dem neuen Inhaber noch den alten Gesellschafter in Anspruch nehmen.

Das heißt: Selbst wenn der Altgesellschafter durch den Verkauf gar kein Gesellschafter mehr ist, darf der Insolvenzverwalter die von der GmbH gezahlten Raten und Zinsen von ihm zurückfordern. Erst 1 Jahr nach dem Verkauf sind Altgesellschafter vor einer Anfechtung geschützt.

Die Anfechtung lässt sich umgehen, indem die GmbH das Gesellschafterdarlehen schon 1 Jahr vor dem Verkauf zurückzahlt. Geht das nicht, können beide Seiten im Kaufvertrag eine Freistellung vereinbaren. Die GmbH leistet dann 1 Jahr nach der Transaktion keine Rückzahlungen auf das Gesellschafterdarlehen.

4. Durch Rang­rücktritt die Insolvenz verhindern

Mit einem Rangrücktritt verzichtet der Gesellschafter vorerst zugunsten des Unternehmens auf die Rückzahlung seines Darlehens. Er tritt hinter die Forderungen aller anderen Gläubiger zurück.

Durch den Forderungsverzicht fällt die Rückzahlungsverpflichtung vorläufig weg, sodass das Unternehmen eine Überschuldung vermeiden und eine drohende Insolvenz zumindest vorläufig abwenden kann.

Der Gesellschafter bekommt im Insolvenzfall als letzter sein Geld. Die GmbH darf das Darlehen erst zurückzahlen, wenn es durch zukünftige Gewinne, Liquiditätsüberschüsse oder anderes freies Vermögen möglich ist. Es besteht also immer das Risiko, dass der Gesellschafter sein Darlehen nicht zurückerhält.

Was ist zu beachten?

Damit ein Rangrücktritt die Insolvenz abwenden kann, müssen neben der vertraglichen Vereinbarung zusätzliche Anforderungen erfüllt sein.

Der Bundesgerichtshof hat in einem Urteil vom 5. März 2015 (Az. IX ZR 133/14) Folgendes festgelegt:

• Der Rücktritt muss für den Zeitraum vor und nach Insolvenzeröffnung gelten – eine zeitliche Begrenzung genügt nicht.
• Der Gesellschafter muss hinter den Forderungen aller Gläubiger gemäß § 39 Abs. 1 Nr. 5 InsO zurücktreten.
• Die Rückzahlungen an das Gesellschafterdarlehen dürfen außerhalb der Krise nur aus freiem, ungebundenem Vermögen erfolgen.
• Der Forderungsverzicht lässt sich ohne Zustimmung der anderen Gläubiger nur aufheben, wenn keine Insolvenzreife vorliegt oder diese beseitigt ist.

5. Änderungen zum Gesell­schafterdarlehen bei Corona-Insolvenz

Um GmbHs während der Corona-Krise den Zugang zu finanziellen Mitteln zu erleichtern, hat die Bundesregierung durch das sogenannte COVInsAG die Risiken für Gesellschafterdarlehen in der Unternehmenskrise minimiert.

Kommt es wegen Corona zu einer Insolvenz, gelten für Gesellschafterdarlehen, die zwischen dem 01.03.20 und 30.09.20 gewährt wurden, folgende Lockerungen:

• Anfechtungsschutz: Der Insolvenzverwalter darf die Rückzahlungen nicht anfechten, sofern die Rückzahlung bis zum 30.09.23 erfolgt.
• Aufhebung der Nachrangigkeit: Das Darlehen gilt nicht mehr als nachrangige Forderung, sondern als gleichrangig mit den anderen Gläubigern. Voraussetzung ist, dass die Rückzahlung des Darlehens bis zum 30.09.23 erfolgt.

Damit die Lockerungen greifen, muss die Corona-Pandemie Ursache für die Unternehmenskrise sein. Nicht immer ist dies leicht zu bestimmen.

Der Gesetzgeber hat daher folgende Vermutungsregel erlassen: War das Unternehmen am 31. Dezember 2019 noch zahlungsfähig, ist davon auszugehen, dass die spätere Insolvenzreife durch die Corona-Krise entstanden ist.

6. Gesellschafter­darlehen rechtlich absichern

Spielen Sie mit dem Gedanken, Ihrer GmbH ein Gesellschafterdarlehen einzuräumen, kann es sinnvoll sein, diesen Schritt vorab sorgfältig abzuwägen – die nachrangige Befriedigung sowie insolvenzrechtliche Haftung können ein finanzielles Risiko darstellen.

Ein Anwalt kann Ihnen helfen, Chancen, Haftungsrisiken und Alternativen korrekt einzuschätzen. Entscheiden Sie sich für das Darlehen, kann ein Anwalt Ihnen einen rechtssicheren Darlehensvertrag gemäß Ihren Vorstellungen erstellen. Indem er die Fremdüblichkeit wahrt, kann er gewährleisten, dass steuerliche Nachteile ausgeschlossen sind.

Zeigen sich bereits erste Anzeichen einer Unternehmenskrise, kann ein Anwalt Ihnen auch weiterhelfen. Er kann Sie umfassend zu einem Rangrücktritt beraten und Ihnen helfen, diesen rechtssicher umzusetzen und eine Insolvenz abzuwehren.

Ein erfahrener Anwalt kann Sie bei einem Gesellschafterdarlehen wie folgt unterstützen:

• Beratung zu Risiken, Chancen & Alternativen
• Erstellung eines rechtssicheren Darlehensvertrags
• Vermeidung steuerlicher Nachteile
• Prüfung bestehender Gesellschafterdarlehen
• Fertigung eines korrekten Rangrücktritts zur Insolvenzabwehr